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    利用ATM機故障惡意取款行為構成盜竊罪的情形

    來源:南京律師網 www.terryroy.com  閱讀:7
        在利用ATM機故障惡意取款的行為中,行為人打破銀行對額外款項的占有,建立了自己對款項的占有,實施了轉移財物占有關系的行為。在這種前提下,行為是否構成盜竊罪,取決于行為人的取款行為(轉移占有行為)的方式是否屬于刑法盜竊罪中規定的“竊取行為”。
        關于盜竊罪中“竊取行為”的含義,中外刑法理論中都存在不同理解。大陸法系刑法學一般認為,“竊取”不以秘密方式為必要,只要是和平的或非暴力的手段即可。如日本學者西田典之指出:“所謂竊取,是指違反占有人的意思,將他人所占有的財物轉移至自己占有的行為。竊取,本來指秘密取得之意,但即便公然實施也可以構成本罪。”(16) 我國臺灣學者林山田也認為,“竊取只要以非暴力或和平之手段,違反持有人之意思,或未得持有人之同意,而取走其持有物,即足當之,并不以系乘人不知不覺,且以秘密或隱秘之方法為必要。”(17) 我國內地刑法理論中,雖然也有學者主張竊取是以和平手段轉移財物的占有,“竊取行為并不限于秘密竊取”,(18) 但是通說認為,“‘秘密竊取’是盜竊行為的基本特征”,并指出,“‘秘密竊取’是指行為人主觀上自認為不為財物所有人或保管人所知的方法將財物取走”(19)。按照通說的觀點,“秘密竊取”具有兩個特征:一是主觀性,即行為人自認為不被人發覺,在客觀上受害人也許是知道的;二是相對性,即財物的所有人、保管人不知道,而其他人則可能是知道的。
        大陸法系刑法對竊取行為做廣義的解釋,可能是出于兩個原因:第一,德國、日本的刑事立法中沒有規定搶奪罪,于是有意識地將部分公然奪取財物的行為解釋為盜竊罪,以便處罰搶奪行為;(20) 第二,先客觀地、絕對地理解“竊取”的含義,在此基礎上,又意圖通過擴張“竊取行為”的含義,將那些客觀上受害人知曉或者其他人知曉而行為人自認為他們不知曉的竊取行為納入盜竊罪的處罰范圍。我國臺灣地區刑法中規定了搶奪罪,有關學者還堅持“竊取不以秘密為必要”,屬于后者的情況。關于后者觀點的立論原因,有關論著雖然沒有明確表達,但是從其所舉出的“非秘密的竊取行為”的例子中可以清楚地看出來。(21) 筆者認為,德日刑法理論對盜竊行為的解釋與我國通說的觀點有本質的區別,我國刑法在搶劫罪和盜竊罪之間規定了搶奪罪,因此對那些利用受害人來不及反抗而公然拿走其財物的行為應當以搶奪罪處罰,而不能像德日刑法那樣定盜竊罪。但是,我國臺灣地區學者的觀點與通說的觀點其實只是表述方式的不同,而沒有本質的差別,都認為對于那些雖然客觀上受害人知曉或者其他人知曉的,但是行為人自認為受害人不知曉的竊取行為,應當以盜竊罪處罰。南京律師熱線84110110的刑事辯護律師認為,我國通說的觀點既準確限定了盜竊罪實行行為的范圍,也更加符合“盜竊”一詞的語文含義,應當得到支持,成為司法中認定盜竊行為的標準。在利用ATM機故障惡意取款的案件中,行為人取款的行為符合這一標準的要求。
        首先,在利用ATM機故障惡意取款的案件中,行為人惡意占有銀行資金的行為相對于銀行而言具有客觀的秘密性。不論是行為人在卡內金額沒有錯誤的情況下提取“卡外資金”,還是在卡內金額超出實有存款數額的情況下,提取卡內記載的“額外資金”,都是基于銀行的系統錯誤或者人工差錯進行的,銀行對錯誤的發生并不知情。行為人在實施取款操作時,雖然行為本身是在銀行監控設施的監視或者他人的注視下進行的,但是銀行只知道行為人在實施取款行為,而并不知道其行為的真實意義,即不知道行為人在超過合法數額非法取款。行為人多取出的款項相對于銀行而言仍然是秘密的。這如同甲駕駛汽車去煤礦買煤,交了十噸的錢,在煤場銷售人員不知情的情況下裝了十五噸的煤,盡管甲裝煤的行為是在煤場公開進行的,其多裝的五噸煤仍然構成盜竊罪(假定煤場在收了煤款之后完全讓客戶自行裝車稱重,事后不再查驗數量)。
        其次,行為人的惡意取款行為具有主觀的秘密性。這種秘密性主要表現在取款時行為人自認為銀行不知道系統錯誤的發生,不知道ATM機在違背銀行的意志向其多支付款項。
        總之,利用ATM機故障惡意取款的行為符合盜竊罪中秘密竊取行為相對性和主觀性的特征,應當以盜竊罪定罪,而不能因為取款操作的表面公開性而否定非法占有銀行資金的實質秘密性。
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